Comment participer à une procédure de marché public ?

1. Dispositions générales.

La loi sur les marchés publics a pour mission de créer des garanties juridiques pour le développement d'une concurrence libre et loyale, c'est-à-dire donner  la possibilité  à  toutes les personnes morales de participer aux procédures  et que la concurrence entre elles se fasse sur la base de critères objectifs de marché.

Le pouvoir adjudicateur décide d'ouvrir une procédure de passation d'une commande publique en fonction de ses besoins, auxquels cette commande doit satisfaire dans le respect des principes et conditions fixés dans le PPA. À cette fin, la loi accorde  à toute entité commerciale le droit,  en tant que  partie intéressée,  de participer  aux procédures de passation des marchés, en fonction de sa capacité financière, technique et de ses ressources. Cette collaboration des opportunités disponibles des entités commerciales doit être adaptée aux exigences fixées par le pouvoir adjudicateur.

2. « Personne intéressée » au sens de la ZOP .

Au §2, point 14 du DR de la ZOP, une définition du terme « Personne intéressée » est donnée : « toute personne qui  a ou avait un intérêt à recevoir un certain marché public et qui  a été ou peut être lésée  par le violation alléguée". L'essence de cette notion est particulièrement importante en cas de contestation de l'acte du cocontractant, conformément aux dispositions de l'article 198, point 1 du Code civil. Dans ces cas, chaque « personne intéressée » doit indiquer les circonstances dans sa plainte de il ,  circonstances   exposées ,  § 2, point 14  du DR du  ZOP ,  n'ont pas d'intérêt légal  à faire appel.

La présence d'  un intérêt juridique  de l'intéressé doit exister  pendant toute la durée du litige , et pas seulement au moment du dépôt de la plainte, respectivement à la date de suppression des irrégularités dans la plainte et d'ouverture de la procédure devant le CPC. Telle est la pratique judiciaire constante de la Cour suprême. [1]

Un fait juridiquement pertinent  pour justifier  l'intérêt juridique   de la "personne intéressée" à contester la décision du pouvoir adjudicateur est  la présentation d'une demande de participation  /d'une offre/. Il acquerrait ainsi le statut d'acteur et justifierait d'un réel intérêt à obtenir un marché public.

Étant donné que le demandeur intéressé n'est pas inscrit sur la plateforme CAIS EOP pour soumettre une offre de participation, il a finalement perdu l'intérêt juridique de faire appel de l'acte de procédure du pouvoir adjudicateur, car cela ne porte en aucun cas atteinte à son domaine juridique.

La deuxième condition cumulative prévue par la loi pour admettre que le demandeur est une personne intéressée, selon la définition du § 2, point 14 du DR de la ZOP - que la personne  ait été lésée ou puisse l'être  par le violation alléguée, dont les déclarations soulagées doivent être étayées par des données et des preuves.

Enfin et surtout, la « personne intéressée » doit évaluer soigneusement  la portée du domaine d'ordre public qui l'intéresse et sa capacité à le réaliser avec ses propres capitaux. Si le sujet est complexe, par exemple la vente de matériel médical, mais aussi l'installation et la mise en service d'un matériel spécifique (stérilisateurs), il doit avoir les capacités pour sa mise en œuvre complète - tant la livraison que la mise en service.

Car la simple existence d'une autorisation pour le commerce de gros de dispositifs médicaux, par exemple, ne peut justifier l'existence de l'intérêt juridique personnel, direct et immédiat légalement requis à contester l'acte du pouvoir adjudicateur. Conformément à la pratique judiciaire permanente et incontestée, lorsque  des activités spécifiques sont incluses dans l'objet du marché public ,  il incombe aux personnes intéressées  en tant que parties en litige d'établir et  de prouver l'existence d'  une possibilité réelle de mise en œuvre et l'objet spécifique  du marché. livraison, installation et exploitation. [2]  Souvent, dans ces cas, l'aptitude ou la capacité juridique à exercer une activité professionnelle est exigée des participants (inscription à un registre professionnel, à la chambre du constructeur, possession des certificats correspondants, etc.) 

En cas de défaut de présentation de ces documents et certificats, la plainte déposée est considérée comme ayant été déposée par une personne qui n'est pas un parti activement légitimé, car elle ne possède pas la qualité de « personne intéressée », au sens de l'art. 198, paragraphe 1, point 1 du Code civil, en relation avec le § 2, point 14 des Dispositions complémentaires du Code civil. 

Les faits juridiques objectifs mentionnés ci-dessus concernant le statut de la notion de « personne intéressée » sont pertinents pour toute entité commerciale qui a un intérêt à participer à une procédure de marché public annoncée.

3. Toute personne intéressée est un candidat/participant potentiel à une procédure PPA.

L'article 10 de la loi sur les marchés publics réglemente la possibilité pour un « candidat » [3]  ou un « participant » [4]  à une procédure de marché public d'être toute personne physique ou morale bulgare ou étrangère ou  leurs associations , ainsi que toute  autre entité . qui est habilitée à réaliser des travaux de construction, des fournitures ou des services en vertu des lois du pays dans lequel elle est établie.

La loi n'exige pas de personnalité juridique particulière ou de forme de légitimité pour une « association » ou « toute autre entité », et aucune forme écrite d'établissement n'est requise.

Une définition juridique de  « l'unification » est donnée à  l'art. 357  du  Code civil , selon lequel, par le contrat de partenariat, deux ou plusieurs personnes conviennent de combiner leurs activités pour atteindre un objectif économique commun. De cette définition juridique, on peut conclure que le but de l'association de personnes dans une société civile est d'atteindre un  objectif économique avec des efforts et des moyens communs . Selon  l'art. 275  et  art. 276  du  Code Commercial  (TC), les commerçants peuvent également s'associer pour exercer une activité commerciale spécifique commune. Cette association peut prendre la forme de sociétés commerciales ou constituer  un consortium auquel s'appliquent les règles des sociétés civiles.  L'association n'a que des buts et des fonctions économiques, motivés et liés à la participation aux marchés publics spécifiques.

C'est pourquoi j'attire l'attention sur le fait que les questions de représentation de l'association sous ЗЗД ou du consortium sous ТЗ pour l'exécution d'autres actions légalement réglementées, y compris la capacité juridique active en cas de recours contre un acte du pouvoir adjudicateur, doivent être réglées de manière sans ambiguïté. manière dans un accord fondateur pertinent.

Ces sociétés individuelles ne sont pas parties à la procédure administrative au sens de l'art. 15, par. 1 de l'APC, car ils ne possèdent pas les signes d'une organisation au sens du § 1, point 2 du DR de l'APC. Pour cette raison et en raison du fait qu'il s'agit d'une entité impersonnelle - il n'existe pas d'organes de direction ni d'organes représentatifs pour faire appel des actes du pouvoir adjudicateur, qui sont des actes administratifs individuels - art. ZOP, le recours doit être déposé soit par tous les participants de l'association en son nom et à ses frais, soit être autorisé par l'un ou plusieurs d'entre eux à introduire des plaintes et une représentation dans le cadre d'actions en justice procédurales.

Il convient de tenir compte d'une limitation législative selon laquelle une personne qui participe à une association ou qui a donné son consentement à être sous-traitant d'un autre candidat ou participant  ne peut pas soumettre une demande de participation ou une offre de manière indépendante  (art. 110, al. 9 ZOP). ). En outre, une personne physique ou morale  ne peut participer qu'à une seule association  à  une procédure d'attribution d'un marché public (article 110, alinéa 10 du Code de procédure civile).

4. Exigences pour les candidats et les participants .

Les procédures obligatoires d'exclusion  des participants ou candidats participant à une procédure d'attribution d'un marché public sont expressément énoncées à  l'art.  54 ZOP.  

Une partie des motifs [5]  de radiation obligatoire s'appliquent également aux personnes qui  représentent le participant ou le candidat  et aux  membres de ses organes de direction et de surveillance  selon le registre dans lequel le participant ou le candidat est inscrit, le cas échéant, ou les documents certifiant sa personnalité juridique. Lorsqu'une personne morale participe à la composition de ces organes, le motif s'applique également aux personnes physiques qui la représentent selon le registre dans lequel la personne morale est inscrite, s'il en existe un, ou les documents attestant de sa personnalité juridique. Dans les cas où le demandeur ou le participant, ou une personne morale dans la composition de son organe de contrôle ou de direction, est représenté par  une personne physique par procuration, les motifs prévus à l'art. 54,  par. 1, les chiffres 1 ,  2  et  7   du ZOP s'appliquent également à cette personne physique.

L'article 55 ZOP concerne les motifs de renvoi facultatifs , c'est-à-dire le pouvoir adjudicateur ne peut pas les inclure dans la procédure en tant qu'exigences pour les participants ou les candidats. Toutefois, si le pouvoir adjudicateur les précise comme circonstances dans l'annonce, dans l'invitation à confirmer son intérêt ou dans l'invitation à participer aux négociations, elles deviennent  obligatoires pour les entités économiques  dans la procédure de marché public.

Les exigences commentées des articles 54 ZOP et 55 ZOP s'appliquent également lorsqu'un candidat ou un participant à la procédure  est une association de personnes physiques et/ou morales et que pour un membre de l'association, l'un des motifs de radiation est présent.

Afin de prouver l'absence de motif de révocation, le participant/candidat choisi comme exécuteur testamentaire devra présenter les documents prévus à l'article 58 du Code de procédure civile.

5. Critères de sélection des participants/candidats à une procédure de marché public .

Les critères de sélection font référence à l'aptitude (capacité juridique) à exercer une activité professionnelle, à la situation économique et financière, aux capacités techniques et professionnelles du participant/candidat.

Les articles 60 à 64 du Code du travail  réglementent de manière exhaustive l'essence des critères de sélection et les modalités de leur preuve.

Une option prévue par la loi spéciale en faveur des participants ou candidats pour prouver leur conformité aux critères liés à la situation économique et financière, aux capacités techniques et professionnelles, est la possibilité pour eux  d'utiliser la capacité de tiers , indépendamment de la situation juridique. relation entre eux pour un ordre public déterminé - (art. 65 ZOP).

Les candidats et les participants  peuvent également faire appel à un sous-traitant  pour l'exécution d'un marché public concret. Dans ces cas,  ils indiquent dans la demande ou l'offre les sous-traitants et la partie de la commande qu'ils leur cèderont, ainsi que la preuve des obligations assumées par les sous-traitants.

Important!!!  Avec les dernières modifications apportées à la loi sur les marchés publics (SG, n° 88 de 2023), la possibilité pour les entrepreneurs de sous-traiter l'objet du contrat ou des parties de celui-ci à d'autres personnes est supprimée. Ceci s'applique dans des cas particuliers pour lesquels le législateur exige  une déclaration expresse selon laquelle le participant peut exécuter la commande avec ses propres moyens . [6]

6. Enregistrement d'une entreprise sur la plateforme électronique TSAIS EOP, conformément à l'art. 39a, al. 1 ZOP .

Toutes les actions liées à la participation des entités économiques à un marché public spécifique sont menées sur  la plate-forme électronique nationale unifiée en ligne appelée « Système d'information automatisé centralisé « Marchés publics électroniques » (CAIS EOP) . À cette fin, les entités commerciales doivent s'enregistrer, ce qui crée un profil de l'organisation sur la plateforme (art. 9g PPZOP). 

Toutes les actions et inactions des entités commerciales sur la plateforme, qui créent des droits ou des obligations ou affectent directement les droits ou les intérêts juridiques d'autres personnes, sont considérées comme ayant été commises par l'entité commerciale.   Les entités commerciales sont responsables de la fiabilité, de l'actualité et de l'exhaustivité des informations qu'elles saisissent sur la plateforme, ainsi que du respect des délais.

6. 1.  Présentation d'un document unique européen pour les marchés publics (EEDOP).

Lors du dépôt d'une demande de participation ou d'une offre, le demandeur ou le participant déclare l'absence de motif de retrait et le respect des critères de sélection via l'EEDOP. [7]

Important!!  L'article 11 de la résolution du Conseil des ministres sur les modifications du règlement d'application de la loi sur les marchés publics (PPZOP) prévoit la création d'un nouvel article 30, selon lequel « Le pouvoir adjudicateur prépare un modèle de système public européen unique. document de marché (EUDP) via le système de remplissage et de réutilisation de l'EEDOP disponible via la plateforme.

Cette proposition est soutenue par l'idée énoncée au § 15 du projet de décret, où il est prévu la possibilité pour les pouvoirs adjudicateurs d'exiger que les informations sur le respect des critères de sélection soient présentées  en remplissant l'EEDOP uniquement dans la partie IV. "Les critères de sélection" .  Le but de la proposition est cit.  "Pour minimiser la possibilité de commettre des erreurs lors de la fourniture des informations requises. Des cas ont été observés où les réponses des participants ne permettaient pas d'évaluer leur conformité aux critères d'éligibilité. Ceci, à son tour, nécessite une nouvelle fourniture de l'EEDOP, ce qui entraîne une prolongation injustifiée du délai de réalisation de la procédure" [8]

Il y a également un autre point nouveau dans les dernières modifications du ZOP concernant l'EEDOP. Ainsi, l'article 67 de la loi spéciale a été  complété par la possibilité pour  l'Agence des marchés publics d'avoir un accès officiel  via la plateforme en vertu de l'art. 39a, par. 1 aux données entrant dans le champ d'application de l'EEDOP pour lesquelles d'autres autorités administratives sont les principaux responsables du traitement des données.

Cet ajout a été promulgué SG No. 88 de 2023, et  sera en vigueur à partir du 22.10.2024. Elle est liée  à l'obligation de l'AOP, réglementée dans le nouvel art. 38 (nouveau, n° 88 de 2023, en vigueur à partir du 22.10.2024) du PPA  « Open Data » [9] . Cette norme concerne la publication en attente par le directeur exécutif de l'Agence des marchés publics des données PPA, sur le portail de données ouvertes, disponibles sous une forme structurée et dans un format ouvert et lisible par machine au sens de la loi sur l'accès à l'information publique. Le ministère de la Gestion électronique expose les raisons de l'introduction de cette   fonction "Open Data",  dont le but, selon le ministère, est avant tout  d'assurer les garanties irréfutables de transparence et d'efficacité de la ressource publique dépensée fournie avec l'argent. des contribuables bulgares.

6.2. Offre ou demande de participation.

L'offre EOP soumise via TSAIS garantit l'intérêt juridique de l'entité commerciale à participer à une procédure de passation de marchés spécifique.

Le contenu de l'offre est précisé à l'article 39 PPZOP, qui comprend, outre l'EEDOP, une proposition technique, une proposition pour l'exécution de la commande conformément aux spécifications techniques et aux exigences du pouvoir adjudicateur, une déclaration que les obligations liées aux taxes et aux assurances ont été respectées lors de la préparation de l'offre, à la protection de l'environnement, à la protection de l'emploi et des conditions de travail, le cas échéant,  ainsi que les documents prouvant la fiabilité des mesures prises, le cas échéant,   une copie d'un document établissant l’association, le cas échéant. Selon la commande, l'offre peut également comprendre des maquettes, une description et/ou des photos des marchandises à livrer, ainsi que d'autres informations et/ou documents demandés par le pouvoir adjudicateur, lorsque l'objet de la commande l'exige. .

Important!!!  L'AOP a publié sur son site Internet une instruction pour déposer une offre d'une association sans inscription au CAIS EOP, que vous pouvez trouver ici :

https://www2.aop.bg/wp-content/uploads/2021/12/Instruction_SS_submit_16122021.pdf

L'instruction concernait les cas où des associations qui ne disposent pas d'un enregistrement indépendant au CAIS EOP participent. Ensuite, la candidature/offre est déposée soit par l'un des participants à l'association, soit par une personne expressément autorisée par les partenaires. Dans ces cas, explique l'AOP, la soumission d'une demande/offre s'effectue à partir  du profil CAIS EOP de la personne concernée , en effectuant séquentiellement des actions décrites en détail comme étapes dans les Instructions.

Selon le type et le stade de la procédure de marché public, les documents de participation sont stockés sur la plateforme sous forme cryptée jusqu'à leur ouverture. Les offres et demandes de participation sont examinées par une commission désignée par le pouvoir adjudicateur.  

Un nouvel aspect  de l'activité de la commission est  la possibilité de participation d'observateurs externes, selon la nouvelle section Ia  (Nouveau - SG n° 88 de 2023, en vigueur à partir du 01.01.2024)  « Contrôle préliminaire et en cours ».  Ils auront la possibilité de participer aux travaux de la commission en tant qu'observateurs lors de procédures d'attribution de marchés publics particulièrement complexes, d'intérêt public accru et/ou liées aux infrastructures critiques. À cet égard, le Portail de consultation publique [10]  a publié un projet de décret portant modification et complément du règlement d'application de la loi sur les marchés publics, très attendu compte tenu des nombreux changements survenus dans le domaine des marchés publics. par l'intermédiaire du ZIDZOP (promulgué SG, n° 88 du 20.10.2023). Ce projet comprend un certain nombre de propositions concernant l'organisation des activités et la participation d'observateurs aux travaux de la commission, ce qui constitue une garantie supplémentaire d'ouverture et de publicité dans les actions de la commission contractante.

7. Sélection du contractant et conclusion du contrat.

La conclusion d'un contrat commence généralement après l'entrée en vigueur de la décision de nommer un exécuteur testamentaire et les parties conviennent de la date et des modalités de conclusion du contrat. Lors de la conclusion du contrat, la personne choisie comme huissier de justice présente les documents conformément à l'article 112 du Code civil. Le pouvoir adjudicateur n'a pas le droit de demander des documents auxquels il a accès de manière officielle ou par l'intermédiaire d'un registre public, ou qui peuvent être fournis par un accès direct et gratuit aux bases de données nationales des États membres conformément à l'arg. de l'article 67, alinéa 8 du Code civil.

Les contrats de cession d'activités dans le cadre d'un marché public conclus conformément à la loi sur les marchés publics ont une existence de droit civil, qui prédétermine également l'applicabilité de la loi sur les obligations et les contrats (LLC) et du droit commercial (TL). pour eux. Cette conclusion découle de la référence faite à la disposition de l'art. 120 du Code civil, selon lequel les dispositions du Code du travail et du Code du travail sont appliquées à toutes les questions en suspens liées à la conclusion, à l'exécution et à la résiliation des contrats de marchés publics. 

Le sujet des actes de recours du pouvoir adjudicateur fera l’objet d’un article ultérieur, c’est pourquoi il ne sera pas abordé ici. De plus, avec une attitude professionnelle optimale dans le processus de conduite de la procédure de passation de marchés des deux côtés - le pouvoir adjudicateur - le participant/candidat, le résultat souhaité de la conclusion dans les délais d'un contrat de performance aura sa conclusion logique, sans avoir à contester le acte du pouvoir adjudicateur.

Auteur : l'avocat Borislava Doncheva.

Si vous avez des questions concernant le sujet des marchés publics, leur bonne structuration, la préparation des documents et la représentation légale, veuillez nous contacter à l'adresse e-mail suivante : office@ kostovparners.bg

[1]  Décisions sous Adm. d. n° 1131/2018, par adm. d. n° 13319/2017 et déterminé selon adm.d. N° 5381/2022, adm.d. n° 5520/2022, adm.d. N° 4303/2022 et d'autres.

[2]  Décision n° 6746 du 07.07.2022 sous Adm. N° 6010/2022 du Tribunal administratif suprême

[3]  §2, 19 précise que   "Candidat"  est une entité économique qui a présenté une demande de participation à une procédure limitée, une procédure concurrentielle avec négociation, une négociation avec invitation préalable à participer, une négociation avec publication d'une annonce, un dialogue compétitif, partenariat pour des innovations ou participe à un concours de projets limité.

[4]  §2, point 59 LPA  « Participant »  est une entité commerciale qui a soumis une offre ou un projet conceptuel ou qui est invitée à participer à des négociations.

[5]  Les motifs visés à l'art. 54, par. 1, points 1, 2 et 7 ZOP 

[6]  Art. 14, paragraphe 6 LLP, art. 15, paragraphe 2 LLP, art. 7ZOP

[7]  Art. 67 ZOP

[8]  Nous joignons à l'article dans son intégralité le projet de résolution du Conseil des ministres sur les modifications et compléments au règlement d'application de la loi sur les marchés publics, inclus dans le programme législatif pour la période du 1er janvier au 30 juin. 2024.

[9]  Vous pouvez vous familiariser avec les motivations du MEU ici :  https://egov.government.bg/wps/portal/ministry-meu/ministry/public-discussion/strategy.izmenenei.zop

[10]  https://www.strategy.bg/publicconsultations/View.aspx?lang=bg-BG&Id=8301